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《旅游法》解读

2015-06-06 06:46

  《旅游法》解读

  

 

   2013101日新旅游法实施前,时任国家旅游局监督管理司副司长的蔡家成博士,对新《旅游法》进行了解读。蔡家成博士指出:旅游法规范的重点是有组织的旅游,也就是团队旅游,正是旅行社所经营的重点;旅游法规范旅游者和相关经营者的行为对旅行社有利,同时旅游法对旅游合同、旅游纠纷处理及主要概念的规定对旅行社也有好处。而此次的旅游立法,法是国之重器、是国家的意志,说明《旅游法》本身已经上升到准绳地位,是不会再存在模棱两可的可能的,最后的目的性和目标性肯定会达到一致的地步。

  

 

   第一章总则

  

 

   第二章旅游者

  

 

   第三章旅游规划和促进

  

 

   第四章旅游经营

  

 

   第五章旅游服务合同

  

 

   第六章旅游安全

  

 

   第七章旅游监督管理

  

 

   第八章旅游纠纷处理

  

 

   第九章法律责任

  

 

   第十章附则

  

 

   注:蓝色为蔡教授解析部分,红色为特别提醒部分

  

 

   第一章总则

  

 

   第一条为保障旅游者和旅游经营者的合法权益,规范旅游市场秩序,保护和合理利用旅游资源,促进旅游业持续健康发展,制定本法。

  

 

   从本条的立法目的规定看,保障旅游经营者合法权益是与保障利用这个合法权益并列等重的,而不是主要或者偏重旅游者,从法条内容看,对旅游经营者的约束规范更多更严,主要是平衡利益关系。

  

 

   特别解析:偏重于游客(弱势群体)更多一些。

  

 

   第二条在中华人民共和国境内的和在中华人民共和国境内组织到境外的游览、度假、休闲等形式的旅游活动以及为旅游活动提供相关服务的经营活动,适用本法。

  

 

   问题:境外活动应该受所在国家或者地区的法律规范

  

 

   理解:我国法律对我公民在境外的旅游行为可以规范,而境外服务是作为境内旅行社出境游产品的组成部分,因而中国法律也是可以规范的。

  

 

   核心:出境游完全符合旅游法管理范围。

  

 

   第六条国家建立健全旅游服务标准和市场规则,禁止行业垄断和地区垄断。旅游经营者应当诚信经营,公平竞争,承担社会责任,为旅游者提供安全、健康、卫生、方便的旅游服务。

  

 

   提示:尽管这是对所有旅游经营者的规范,但由于是对旅游经验基本原则的规范,“诚信经营”隐含对旅行社组织包价旅游的现实操作模式中存在的欺诈进行了原则限制,而对旅游服务标准的设定要求更高。

  

 

   注解 1、诚信经营的主体是组团社,要求身份真实、明确,地接是辅助人,明确了法律上对于组团社、地接社法律地位和责任的位置。

  

 

   2、对于行业垄断与地区垄断没有特别解释,判断认识到存在的情况,但是目前不能轻易进行法律判断,为具体处理垄断行为埋下了伏笔。

  

 

   第二章旅游者

  

 

   第九条旅游者有权自主选择旅游产品和服务,有权拒绝旅游经营者的强制交易行为。【权力一二:自主选择权和拒绝强制交易权】

  

 

   解析:该产品如果含有购物现象,游客在购买时如果体现不愿意去购物的情况,就要采用规避风险的模式了。

  

 

   旅游者有权知悉其购买的旅游产品和服务的真实情况。【权力三:知情权】

  

 

   解析:提高了组团社对于产品的知识要求,如果你不懂或者该提醒的方面没有提醒,很容易违反知情权的原则。

  

 

   旅游者有权要求旅游经营者按照约定提供产品和服务。【产品与服务享用权】

  

 

   判断:此处范围比较广,但是对于交通、酒店、导游服务均适用却能够成为核心问题。

  

 

   第十条旅游者的人格尊严、民族风俗习惯和宗教信仰应当得到尊重。【受尊重权,特别提出了少数民族的饮食问题】

  

 

   第十一条残疾人、老年人、未成年人等旅游者在旅游活动中依照法律、法规和有关规定享受便利和优惠。【特定人群特惠券】

  

 

   解析:对于旅行社而言,一些地区或者产品老年人加钱的现象是不可能存在了,这也是【旅游法】出台后,将受到重点、核心关注的问题,国际旅游局态度这个问题的落实,无区域之分。

  

 

   第十二条旅游者在人身、财产安全遇有危险时,有请求救助和保护的权利。【救护权】

  

 

   备注:不仅仅旅行社自身要积极救助,也可以或者要让公共服务机构参与救助和保护。

  

 

   旅游者的责任和义务

  

 

   第十三条旅游者在旅游活动中应当遵守社会公共秩序和社会公德,尊重当地的风俗习惯、文化传统和宗教信仰,爱护旅游资源,保护生态环境,遵守旅游文明行为规范。【三遵(尊)二护】

  

 

   提示:目标指向旅游者的不文明行为,按照习近平的指示,中央文明办牵头,国家旅游局密切配合,正在组织开展以出境旅游为重点的文明旅游宣传教育活动,而且将持续深入开展,可能作为精神文明建设的重点,将对旅行社和导游领队服务发挥支持作用。

  

 

   解析:要求游客去掉特权思想,改变游客在出游前那种暴发户意识和行为,在有必要的情况下,在出行前要做出行前培训;特别是出境产品,最好在几场登机前一定要做个说明会,国家旅游局有这方面向机场进行协调的想法,但是具体未落实。此处建议:提高导游精神文明教育,并且能做好这方面的传播工作。

  

 

   第十四条旅游者在旅游活动中或者在解决纠纷时,不得损害当地居民的合法权益,不得干扰他人的旅游活动,不得损害旅游经营者和旅游从业人员的合法权益。【三不得】

  

 

   提示:直接针对旅游者解决纠纷时的行为做出限制,而且针对性地设置了承担方式规定,以保护旅游经营服务者、其它游客、当地居民合法权益,特别适用于纠纷产生后的处理。

  

 

   第十五条旅游者购买、接受旅游服务时,应当向旅游经营者如实告知与旅游活动相关的个人健康信息,遵守旅游活动中的安全警示规定。【安全健康】

  

 

   绝对利好!除了健康,可以要求游客报名时提供真实有效的信息,比如身份证,合同的签署符合《合同法》的规定。

  

 

   旅游者对国家应对重大突发事件暂时限制旅游活动的措施以及有关部门、机构或者旅游经营者采取的安全防范和应急处置措施,应当予以配合。【配合应急】

  

 

   此处万一纠纷产生时,要有旅行社要有证据。

  

 

   旅游者违反安全警示规定,或者对国家应对重大突发事件暂时限制旅游活动的措施、安全防范和应急处置措施不予配合的,依法承担相应责任。【担责】

  

 

   第十六条出境旅游者不得在境外非法滞留,随团出境的旅游者不得擅自分团、脱团。【出境】

  

 

   入境旅游者不得在境内非法滞留,随团入境的旅游者不得擅自分团、脱团。【入境】

  

 

   提示:不再是由旅行社、领队单方面承担责任了。

  

 

   第四章旅游经营

  

 

   第二十八条设立旅行社,招徕、组织、接待旅游者,为其提供旅游服务,应当具备下列条件,取得旅游主管部门的许可,依法办理工商登记:

  

 

   (一)有固定的经营场所;

  

 

   (二)有必要的营业设施;

  

 

   (三)有符合规定的注册资本;

  

 

   (四)有必要的经营管理人员和导游;

  

 

   (五)法律、行政法规规定的其他条件。

  

 

   说明:注册资本规定正在清理,可能改为认缴制;人员条件不意味着旅行社精力任职资格恢复,有导游的规定目标指向导游权益保护,增加旅行社的管理保障责任。此处相应的条款设立了粗线条,为未来执行的时候埋下了伏笔;同时也为继续立法打下了基础;但是目前还没有明确的数量与指令。

  

 

   第二十九条旅行社可以经营下列业务:(一)境内旅游;(二)出境旅游;(三)边境旅游;(四)入境旅游;(五)其他旅游业务。

  

 

   理解:用“境内旅游”取代“国内旅游”主要是考虑了港澳、台因素,“边境旅游”业务法定了,“其它旅游业务”应该理解为旅行社经营的专属业务,如目前阶段的赴台旅游;坚持出境旅游和边境旅游特许制度

  

 

   第三十条旅行社不得出租、出借旅行社业务经营许可证,或者以其他形式非法转让旅行社业务经营许可。

  

 

   提示:目标直接指向挂靠承包等转让许可行为,维护一个继续可经营权只能由一个法人企业享用的原则,并且有严厉的处罚规定——第九十五条违反本法规定,未经许可经营旅行社业务的,有旅游主管部门或者工商行政管理部分责令改正,没收违法所得,并处一万元以上十万元以下罚款;违法收得十万元以上的,并处违法所得一杯以上五倍以下罚款;对有关责任人员,处二千元以上二万元以下罚款。

  

 

   旅行社违法本法规定,未经许可经营本法第二十九条第一款第二项、第三项业务,或者出租、出借旅行社业务经营许可证,或者以其他方式非法转让旅行社业务经营许可的,除依照前款规定处罚外,并责令停业整顿;情节严重的,吊销旅行社业务经营许可证;对直接负责的主管人员,处二千元以上二万元以下罚款。

  

 

   以前未处理是三个原因:首先是法不责众、第二是精力不够、第三是没有造成严重的社会反响。有可能的话,在101日至今年年内会进行一次规模性的行动。

  

 

   第三十一条旅行社应当按照规定交纳旅游服务质量保证金,用于旅游者权益损害赔偿和垫付旅游者人身安全遇有危险时紧急救助的费用。

  

 

   提示:将保证金名称由旅行社质量保证金改为旅游服务质量保证金,将其用途扩展到垫付紧急救助费用,实际上一样不好用,旅行社风险担保制度将面临进一步改革,台湾和香港实行自爆公报的经验值得研究,保险制度可能要改。

  

 

   第三十二条旅行社为招徕、组织旅游者发布信息,必须真实、准确,不得进行虚假宣传,误导旅游者。提示:目标指向零负团费第一个环节,广告信息与实际要相符。

  

 

   第三十三条旅行社及其从业人员组织、接待旅游者,不得安排参观或者参与违反我国法律、法规和社会公德的项目或者活动。提示:这里包括出境旅游的规范。

  

 

   第三十四条旅行社组织旅游活动应当向合格的供应商订购产品和服务。

  

 

   理解:合格的供应商的认定有多种方式,依次如下:

  

 

   1、依据政府、行业组织、其他专业和权威组织提供的资格、资质、等级判定;

  

 

   2、按照社会和行业约定俗成的通行规则判定;

  

 

   3、旅行社自行判定。

  

 

   旅行社组织、接待旅游者,不得指定具体购物场所,不得安排另行付费旅游项目。但是,经双方协商一致或者旅游者要求,且不影响其他旅游者行程安排的除外。

  

 

   1、关键环节的制度安排:禁止指向购物和安排自费项目,铲除低价操作的存在基础。

  

 

   2、根据行业和有关方面意见贯彻合同自治与自主消费原则:协商一致和旅游者要求被排除在禁止之外

  

 

   3、除外情形的限定:不影响他人

  

 

   4、实际执行:在签订协调、确定线路计划时协商决定为优,行程中协商为次(因为难以签订书面文书和不对其它游客产生影响)

  

 

   结论:本节切断了零负团费的利益链,合同中不能存在自费、无购物

  

 

   发生违反前两款规定情形的,旅游者有权在旅游行程结束后三十日内,要求旅行社为其办理退货并先行垫付退货货款,或者退还另行付费旅游项目的费用。

  

 

   理解:如果被认定为以不合理的低价组织旅游、诱骗游客获取回扣等不正当利益,即使是协商一致、旅游者要求并且不影响其他游客,也要按此处理。

  

 

   实质:非行政处罚性的严厉措施,意在遏制低价操作,此项隐藏后果很严重。

  

 

   第三十六条旅行社组织团队出境旅游或者组织、接待团队入境旅游,应当按照规定安排领队或者导游全程陪同。

  

 

   提示:“团队”而不是所有,“规定”而不是约定

  

 

   问题:“团队”如何认定

  

 

   第三十七条参加导游资格考试成绩合格,与旅行社订立劳动合同或者在相关旅游行业组织注册的人员,可以申请取得导游证。

  

 

   1、旅游行业组织如何理解和确定,导游管理服务中心、导游公司算不算还不知道

  

 

   2、“注册”的含义(加入、登记、签约)

  

 

   第三十八条旅行社应当与其聘用的导游依法订立劳动合同,支付劳动报酬,缴纳社会保险费用。

  

 

   旅行社临时聘用导游为旅游者提供服务的,应当全额向导游支付本法第六十条第三款规定的导游服务费用。

  

 

   旅行社安排导游为团队旅游提供服务的,不得要求导游垫付或者向导游收取任何费用。

  

 

   提示:加强旅行社管理导游权益的责任,禁止旅行社侵害导游权益,平衡双方关系(组织与个人、有经验与无经验、主动与被动)

  

 

   第三十九条取得导游证,具有相应的学历、语言能力和旅游从业经历,并与旅行社订立劳动合同的人员,可以申请取得领队证。

  

 

   提示:提高领队入门条件

  

 

   实质:领队证申请制而不是领队资格准入制度

  

 

   第四十条导游和领队为旅游者提供服务必须接受旅行社委派,不得私自承揽导游和领队业务。

  

 

   第四十一条第二款导游和领队应当严格执行旅游行程安排,不得擅自变更旅游行程或者中止服务活动,不得向旅游者索取小费,不得诱导、欺骗、强迫或者变相强迫旅游者购物或者参加另行付费旅游项目。

  

 

   目标:主要遏制零负团费

  

 

   问题:如何理解“索取”(导游自己提示、旅行社提示、其他方提示)

  

 

   讨论:如何对付小费

  

 

   导游参与,就是产品组成部分

  

 

   第四十八条通过网络经营旅行社业务的,应当依法取得旅行社业务经营许可,并在其网站主页的显著位置标明其业务经营许可证信息。

  

 

   发布旅游经营信息的网站,应当保证其信息真实、准确。

  

 

   实质:网络旅游经验规范

  

 

   提示:经营性网站和资讯网站不同

  

 

   第五十条第二款旅游经营者取得相关质量标准等级的,其设施和服务不得低于相应标准;未取得质量标准等级的,不得使用相关质量等级的称谓和标识。

  

 

   回避:故意或者比拟。

  

 

   问题:他方(如旅行社)使用可以否

  

 

   第五十一条旅游经营者销售、购买商品或者服务,不得给予或者收受贿赂。

  

 

   提示:定性,为治理旅游领域的商业贿赂奠定基础

  

 

   认定:1、价内支付还是价外加价(欺诈)、抬高价格后支付;2、买卖双方收付还是给第三方(佣金);3、不论是否入市入账

  

 

   第五十五条旅游经营者组织、接待出入境旅游,发现旅游者从事违法活动或者有违反本法第十六条规定情形的,应当及时向公安机关、旅游主管部门或者我国驻外机构报告。

  

 

   沿用报告法律职责

  

 

   第五十六条国家根据旅游活动的风险程度,对旅行社、住宿、旅游交通以及本法第四十七条规定的高风险旅游项目等经营者实施责任保险制度。

  

 

   提示:扩展,责任保险制度

  

 

   第五章旅游服务合同

  

 

   第五十七条旅行社组织和安排旅游活动,应当与旅游者订立合同。

  

 

   第五十八条包价旅游合同应当采用书面形式,包括下列内容:

  

 

   (一)旅行社、旅游者的基本信息;

  

 

   (二)旅游行程安排;

  

 

   (三)旅游团成团的最低人数;

  

 

   (四)交通、住宿、餐饮等旅游服务安排和标准;

  

 

   (五)游览、娱乐等项目的具体内容和时间;

  

 

   (六)自由活动时间安排;

  

 

   (七)旅游费用及其交纳的期限和方式;

  

 

   (八)违约责任和解决纠纷的方式;

  

 

   (九)法律、法规规定和双方约定的其他事项。

  

 

   订立包价旅游合同时,旅行社应当向旅游者详细说明前款第二项至第八项所载内容。

  

 

   提示:新增成团人数,取消购物和自费项目约定规定,相关合同规范正在修订。

  

 

   第五十九条旅行社应当在旅游行程开始前向旅游者提供旅游行程单。旅游行程单是包价旅游合同的组成部分。

  

 

   提示:行程开始前而不是单指签订合同时。

  

 

   第六十条旅行社委托其他旅行社代理销售包价旅游产品并与旅游者订立包价旅游合同的,应当在包价旅游合同中载明委托社和代理社的基本信息。

  

 

   解析:1、委托销售旅游合同也就是委托找来游客;2、旅行社可以委托其他旅行社代理招徕;3、没有限制旅行社委托非旅行社的组织和人员代理招徕(销售)

  

 

   第六十一条旅行社应当提示参加团队旅游的旅游者按照规定投保人身意外伤害保险。

  

 

   说明:用规定责任的方式推动意外险使用。

  

 

   第六十二条订立包价旅游合同时,旅行社应当向旅游者告知下列事项:

  

 

   (一)旅游者不适合参加旅游活动的情形;

  

 

   (二)旅游活动中的安全注意事项;

  

 

   (三)旅行社依法可以减免责任的信息;

  

 

   (四)旅游者应当注意的旅游目的地相关法律、法规和风俗习惯、宗教禁忌,依照中国法律不宜参加的活动等;

  

 

   (五)法律、法规规定的其他应当告知的事项。在包价旅游合同履行中,遇有前款规定事项的,旅行社也应当告知旅游者。

  

 

   理解:告知方式可以是说明会、书面或者电子信函。

  

 

   第六十三条旅行社招徕旅游者组团旅游,因未达到约定人数不能出团的,组团社可以解除合同。但是,境内旅游应当至少提前七日通知旅游者,出境旅游应当至少提前三十日通知旅游者。

  

 

   因未达到约定人数不能出团的,组团社经征得旅游者书面同意,可以委托其他旅行社履行合同。组团社对旅游者承担责任,受委托的旅行社对组团社承担责任。旅游者不同意的,可以解除合同。

  

 

   因未达到约定俗成团人数解除合同的,组团社应当向旅游者退还已收取的全部费用。

  

 

   提示:不成团全额退款和转让合同担责。

  

 

   第六十六条旅游者有下列情形之一的,旅行社可以解除合同:

  

 

   (一)患有传染病等疾病,可能危害其他旅游者健康和安全的;

  

 

   (二)携带危害公共安全的物品且不同意交有关部门处理的;

  

 

   (三)从事违法或者违反社会公德的活动的;

  

 

   (四)从事严重影响其他旅游者权益的活动,且不听劝阻、不能制止的;

  

 

   (五)法律规定的其他情形。

  

 

   因前款规定情形解除合同的,组团社应当在扣除必要的费用后,将余款退还旅游者;给旅行社造成损失的,旅游者应当依法承担赔偿责任。

  

 

   理解:因旅游者原因解除合同退余款并要赔偿。

  

 

   第六十七条因不可抗力或者旅行社、履行辅助人已尽合理注意义务仍不能避免的事件,影响旅游行程的,按照下列情形处理:

  

 

   (一)合同不能继续履行的,旅行社和旅游者均可以解除合同。合同不能完全履行的,旅行社经向旅游者作出说明,可以在合理范围内变更合同;旅游者不同意变更的,可以解除合同。

  

 

   (二)合同解除的,组团社应当在扣除已向地接社或者履行辅助人支付且不可退还的费用后,将余款退还旅游者;合同变更的,因此增加的费用由旅游者承担,减少的费用退还旅游者。

  

 

   (三)危及旅游者人身、财产安全的,旅行社应当采取相应的安全措施,因此支出的费用,由旅行社与旅游者分担。

  

 

   (四)造成旅游者滞留的,旅行社应当采取相应的安置措施。因此增加的食宿费用,由旅游者承担;增加的返程费用,由旅行社与旅游者分担。【理解:不可抗力处置,分担是为了防止过度安排】

  

 

   第七十条旅行社不履行包价旅游合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当依法承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任;造成旅游者人身损害、财产损失的,应当依法承担赔偿责任。旅行社具备履行条件,经旅游者要求仍拒绝履行合同,造成旅游者人身损害、滞留等严重后果的,旅游者还可以要求旅行社支付旅游费用一倍以上三倍以下的赔偿金。【违约处置,有过度加重责任。】由于旅游者自身原因导致包价旅游合同不能履行或者不能按照约定履行,或者造成旅游者人身损害、财产损失的,旅行社不承担责任。

  

 

   在旅游者自行安排活动期间,旅行社未尽到安全提示、救助义务的,应当对旅游者的人身损害、财产损失承担相应责任。 【旅游者担责的两种情形】

  

 

   第七十一条由于地接社、履行辅助人的原因导致违约的,由组团社承担责任;组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。

  

 

   由于地接社、履行辅助人的原因造成旅游者人身损害、财产损失的,旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任,也可以要求组团社承担赔偿责任;组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。但是,由于公共交通经营者的原因造成旅游者人身损害、财产损失的,由公共交通经营者依法承担赔偿责任,旅行社应当协助旅游者向公共交通经营者索赔。【相关方违约处理,公共交通为旅行社难以选择和控制】

  

 

   第七十二条旅游者在旅游活动中或者在解决纠纷时,损害旅行社、履行辅助人、旅游从业人员或者其他旅游者的合法权益的,依法承担赔偿责任。【旅游者损害担责】

  

 

   第七十三条旅行社根据旅游者的具体要求安排旅游行程,与旅游者订立包价旅游合同的,旅游者请求变更旅游行程安排,因此增加的费用由旅游者承担,减少的费用退还旅游者。【旅游者变更处置】

  

 

   第七十四条旅行社接受旅游者的委托,为其代订交通、住宿、餐饮、游览、娱乐等旅游服务,收取代办费用。

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